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2022年境外投資37號備案指南梳理

如今，越來越多的投資者選擇開拓海外市場。如果一家國內運營公司的股東在海外設立控股公司，直接或間接控制國內運營公司，并通過海外控股公司開展融資活動，這種結構通常稱為紅籌股結構。中國企業建立紅籌股結構的最終目的基本上是在海外上市融資。外匯登記紅籌架構的企業來說，外匯登記是一個極其重要的環節。由于外匯違規行為面臨行政處罰，整個紅籌結構可能無法順利上市。考慮到37號文登記在紅籌架構搭建中的重要性，騰博國際永為大家梳理37號文實踐中常遇到的問題及解決方案，以供參考。

為什么一定要辦理37號文登記？

如果中國人對海外投資或持股有許多限制，中國自然人原則上不允許在海外投資。在現有的外匯管理體系下，37號文件是中國自然人持有海外公司股份的唯一途徑。 37號文件從規則層面開辟了兩種境內個人跨境資本流動:①境外投融資及返程投資通過特殊目的公司進行；

②境內個人參與境外非上市特殊目的公司股權激勵。

也就是說，37號文題合規化

1. 解決境內居民在境外持股的合規性

2. 解決境外融資和回程投資的合規性

3. 通過境內居民境外投資金調回渠道

二、誰需要辦理37號文件登記？

根據37號文件的規定，下列人員通過特殊目的公司進行境外投融資并返還投資的，應當辦理37號文件登記:1. 境內個人具有中國籍，無境外身份(包括境外永久居民身份和其他國籍)，主要包括三類人:(1) 中國企業創始人(2) 中國企業其他中國自然人股東(3) 在中國企業上市之前ESOP鼓勵已行使的員工 2. 境外特定個人和具有雙重身份的境內個人，以境內資產或權益出資境外特殊目的公司。

三、什么時候需要辦理37號文件登記？

在海外上市搭建紅籌/VIE建立境外控股公司后，國內自然人設立架構WFOE之前，應向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續。

如果此時不辦理登記，國內居民從特殊目的公司獲得的利潤和權益實現收入將難以轉回國內使用，這將導致WFOE與海外母公司的資本交易（利潤、出資等）是非法的，可能會對公司的海外上市造成障礙。

四、在哪里辦理37號文件登記？

選擇申請境內資產或者權益登記的，應當向境內企業資產或者權益所在地銀行申請；涉及多個境內企業資產或者權益且所在地不一致的，應當選擇其中一家主要資產或者權益所在地銀行集中登記；

選擇出資境外合法資產或者權益的，應當向戶籍所在地銀行申請登記。由于大部分項目仍以創始人持有的國內企業股權辦理37號文件登記，在企業所在地銀行辦理的情況較為常見。

五、未按規定辦理登記/變更登記的后果是什么？

從法律法規的角度來看，國內個人未按照規定辦理相關外匯登記、虛假承諾的，外匯管理機關也有權責令改正、警告，可以處以5萬元以下的罰款；涉及資金流出、外匯流入等問題的，處罰金額進一步增加，有關外匯需要限期恢復。 此外，國內個人未能合規登記，還涉及相關外商投資企業的外匯合規或限制。這些外商投資企業可能面臨罰款，并可能進一步受到外匯利潤或其他外匯業務的限制。 此外，由于現實中仍難以辦理補充登記，這種不合規也可能影響企業未來的融資和后續資本運作。特別是在企業上市準備階段，創始人可能需要花更多的精力來糾正相關缺陷（可能無法糾正）；如果相關缺陷無法解決，中介機構也很難發布合規意見。因此，騰博國際給出的專業建議是，企業創始人在建立相關結構時必須注冊37號文件。